Нужно ли заключать трудовой договор с директором если он единственный учредитель?

Однозначного ответа на этот вопрос, к сожалению, не существует. Однако, мы рекомендуем нашим клиентам заключить трудовой договор с генеральным директором не позднее 1 года от даты регистрации юридического лица (а по возможности той же датой, что и регистрация ООО), чтобы избежать претензий со стороны Роструда и других государственных учреждений.

При регистрации нового ООО его руководителя избирает общее собрание участников. Соответственно со вновь избранным генеральным директором заключается трудовой договор, а само общество с ограниченной ответственностью (в лице одного из собственников) выступает по отношению к нему работодателем. В то же время, нередки случаи, когда единственный учредитель общества является его же гендиректором, то есть, учредитель и директор компании — одно лицо.

Нужно ли заключать договор, начислять и платить зарплату, а также отчислять взносы в подобных случаях? Эти вопросы волнуют многих предпринимателей, начинающих бизнес-карьеру в качестве единственных учредителей обществ с ограниченной ответственностью. Положение во многом осложняется тем, что четкого официального ответа на данный вопрос до сих пор нет, и различные юрлица часто имеют радикально противоположные взгляды на проблему.

Еще в 2006 году Федеральная служба по труду и занятости (Роструд) высказала мнение о том, что единственный учредитель ООО не может быть официально оформленным работником предприятия. Подобного мнения одно время придерживалось и Министерство здравоохранения и социального развития, однако позже подобная точка зрения была им опровергнута. По мнению представителей Минздравсоцразвития учредитель, не являющийся официальным сотрудником ООО, не может претендовать в дальнейшем на социальные (пенсионные) гарантии, а значит, подобный подход недопустим. Что касается судов, то при рассмотрении подобных споров они также однозначно высказывались в пользу необходимости заключения договора.

При этом ТК также не регулирует положение — поскольку официально такой вид трудовых договоров в нем ни явно разрешен, ни явно запрещен (хотя теоретически кодекс ДОПУСКАЕТ заключение договора с гендиректором-единственным учредителем).

Определенный свет на ситуацию проливает позиция Минфина. В октябре прошедшего года Департамент налоговой и тарифной политики Министерства обнародовал официальное письмо, в котором весьма категорично высказал мнение о том, что директор, являющийся единственным учредитель ООО, не может начислять себе заработную плату, страховые взносы, а также удерживать НДФЛ.

В своей позиции Минфин руководствуется тем, что трудовые договоры всегда заключаются между двумя сторонами — работодателем и работником. Другими словами говоря, заключение договора невозможно в том случае, если одна из сторон отсутствует (примечательно то, что Департамент не указывает, какой именно стороной считает единственного учредителя-руководителя). Таким образом, с точки зрения Минфина учредитель-руководитель не может перечислять страховые взносы и налоговые отчисления с собственной зарплаты, и для подтверждения такого права (в тех случаях, когда договор все же был заключен) ему необходимо обращаться в судебные инстанции.

Подобные письма не являются нормативными актами и не содержат в себе правовых норм. В то же время, налоговая инспекция опирается в своей деятельности именно на разъяснения Министерства финансов, что делает вопрос еще более неоднозначным.